司法论文网络空间化时代演变与刑法对策

分类：刑法论文发表 时间：2017-06-19 16:29 关注：(1)

　　网络犯罪已经成为我国所有犯罪类型最普遍的一种方式，这篇司法论文认为刑法却没有明确的规定网络罪名，这在一定程度上限制了网络刑法的发展，所以在网络空间化的背景下，加强刑事立法具有重大的意义。《犯罪与改造研究》月刊是由司法部主管、司法部预防犯罪研究所主办的全国公开出版发行的专业性理论期刊，于1986年8月创刊,经过试办阶段，1987年定为双月刊，以期实现本刊的办刊宗旨，真正体现她的学术价值和应用价值。

　　摘要：随着网络越来越普及，在其发展过程中，传统的社会关系出现了转移和再造现象，导致网络的空间属性变得更加明显，越来越多的犯罪类型都是以网络为基础，并成为今一种犯罪趋势，所以需要严格的刑法来加以约束。通过回想网络不同发展阶段的刑事立法和司法，逐步了解和认识网络空间性与传统刑法规则的关系。本文主要探讨分析网络“空间化”的时代演变和相对应的刑法，提出在三网融合时代，更需要传统刑法回应网络空间化，让网络秩序处于一个稳定的阶段。

　　关键词：网络空间;司法解释;形势政策

　　21世纪是一个信息化时代，科学技术的发展让人类社会发生质的飞跃，不仅让人类社会的生产力得到提升，时间空间得到扩展，还让人与人之间的关系发生改变。但是网络却让人类社会的关系形态发生改变，人们对网络的认识已经处于固定状态，对于出现的一些网络犯罪却颠覆了他们的认知，所以在优势越来越明显的背景下，应该将刑法延伸到网络空间中。

　　1网络1.0时代：刑法对网络“空间”属性的初步认识

　　1.1学理的争论

　　网络的早期形态就是1.0时代，由于它是在互联网的早期，只用很少用户才能介入网络，各个用户之间都是相互信任的。但是网络重点应用是其作为一个沟通媒介，用户只是网络信息的受众，在1.0时期出现的网络犯罪，主要是计算机犯罪，中国在1997年在刑法中就规定过，非法侵入计算机系统就是犯罪，但是台湾地区确认为它只是一种相对行为，如果没有造成任何伤害，刑法就无法判定其性质。但是这两种观点都具有一定的局限性，为了回应这些针轮，台湾又修订了相关刑法，对于非法侵入他人计算机的人员都要实行一定的惩罚措施[1]。

　　1.2实务的倾向

　　我国刑法在第246条提出，公然捏造事实对他人造成名誉伤害就属于犯罪，这种“公然”是对犯罪发生的场所和空间提出要求。有人认为在网络环境下，公开在电子公告栏上辱骂别人，能否判定为“公然”?有人认为这种情况就像一群人按先后顺序阅读一本杂志一样，但是从性质上讲，BBS相当于现实世界的公告栏，所以可以构成侮辱罪。台湾学者认为其言论自由也是受法律法规约束的，但网络也给其提供了空间。

　　2网络2.0时代：刑法对于网络“空间”属性的明确确认

　　2.1立法对网络空间属性的倾向态度

　　在网络2.0时代，网络犯罪已经实现了计算机利益到网络利益的一个转变，在刑法285条中指出，非法侵入和破坏计算机系统虽然属于网络犯罪类型，但是重点关注的是网络安全问题。例如侵入他人邮箱地址就像侵入电子邮件。刑法252条指出，只有私自篡改他人邮箱地址才能破坏电子邮件的数据，破坏电子邮件的前提是闯入一个封闭空间，网络是一个专门存放电子邮件数据的服务器，就像一个大仓库。从这可以看出，我国刑法造前期就已经认为网络属于独立空间。

　　2.2司法对网络空间属性的若干确立

　　同立法相比，司法解释也需要触及到网路空间属性问题，但是一般都是扩张型解释，例如在网络上建立一个赌博网站，也会属于赌博。在2005年的额“两高”提出，一般以营利为基本目的的在计算机网络上建立赌博网站，或者是代理赌博网站，接受赌注行为的，就归属于网络赌博。但是在2010年，最高法院、检察院和公安部又联合规定了利用互联网、移动通讯终端等传播赌博视频也属于网络赌博的一个部分。

　　3三网融合时代进一步优化网络空间属性

　　3.1中国刑法继续坚守评价立场

　　在网络3.0时代，各种刑法制度已经趋于完善，我国对于网络空间中出现的诽谤、造谣等现象有了刑法定性，在2013年出台的《网络诽谤解释中》指出，利用网络辱骂和恐吓他人，或者是散布虚假消息的行为都会以寻衅滋事罪来实施处罚。在三网融合时代，网络行为不再处于虚拟环境中，且对社会有一定的影响，所以应正视网络的空间性，初步摸索刑法使用策略。

　　3.2美国刑事司法程序若干启示

　　在研究美国刑事司法程序事，会给我国刑法适用策略带来一些启示。由于美国的最高法院给出裁定关于警察能否随便搜查公民的手机，这让我们从另一个层面上理解了网络的空间性。美国宪法规定，在没有任何理由的情况下，警察是没有任何权利去搜查和扣押公民的财产。换句话说，警察只有在宣誓保证所说情况属实，知晓搜查地点和人物，才能够从法院获取搜查令。同时在发生一系列案件后，终于认为警察在无搜查令时，无权查看嫌疑人的手机。因此可以从手机事件上看出网络空间具有一定的属性。

　　4关于刑法视域下网络空间化的本质的反思

　　中外在网络信息时代，承认网络的空间性且赋予刑事法的认可，是在进行传统法律转型时必须做出的选择。网络的一个属性就是网络空间化，基本属性为工具属性，商人认为网络可以成为经营平台，记者认为，网络能够作为传播信息的媒介等等，不能人的认为都不一样。只有网络空间的现实基础存在，才能让网络趋于社会化;由于传统的刑法从网络1.0时代逐渐发展到三网融合时代，就应该认为刑法始终坚持网络空间化;由于我们一直置身于这个网络社会中，应该让网络发挥其塑造社会的作用，实时更新传统法律的规则。

　　5网路空间化的刑法具体应对措施

　　网络利益大多数是现实利益衍生出来的，表现形式有差别，所以对待比较新颖的网路犯罪方式，应在网络背景下，重新解释传统罪名中的关键词，在法益内容相同的前提下，让其符合网络时代的发展;如果法益内容不同，不能够用传统的罪名约束网络失序行为，就应该利用刑事立法的方式构建出新的罪行规则。